Когда предъявляются требования к содержанию банковской гарантии, и что она должна содержать?

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Когда предъявляются требования к содержанию банковской гарантии, и что она должна содержать?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Общие требования к банковской гарантии, которая представляет собой разновидность независимой гарантии, установлены параграфом 6 главы 23 ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 368 ГК РФ банковская гарантия выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить ее условия и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

В соответствии с п. 4 ст. 368 ГК РФ в банковской гарантии должны быть указаны:
– дата выдачи;
– принципал;
– бенефициар;
– гарант;
– основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
– денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
– срок действия гарантии;
– обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон № 44-ФЗ) установлены дополнительные требования к банковским гарантиям, которые предоставляются заказчику в качестве обеспечения заявок на участие в конкурсе или закрытом аукционе, а также в качестве обеспечения исполнения контрактов (далее также – банковские гарантии).

Что такое банковская гарантия и как ее оформить

Смысл банковской гарантии в том, что банк исполняет обязательство по расчетам с контрагентами или бюджетом вместо своего клиента, у которого возникли финансовые, либо иные проблемы.

Банковская гарантия — это частный случай независимой гарантии, условия которой определяются статьями 368 — 379 ГК РФ.

В общем случае гарантию могут выдавать любые коммерческие организации. Но, как правило, участники сделки считают, что банк — это более надежный гарант, чем «обычная» компания. А в ряде ситуаций требования к банку-гаранту прямо прописаны в законе, например, при расчетах по налогам или госконтрактам. Подробнее об этом расскажем ниже.

Поэтому далее будем говорить именно о банковской гарантии, как о более распространенном варианте.

При оформлении банковской гарантии в договорные отношения вступают три стороны:

1. Принципал — клиент банка, который заключает сделку или имеет обязанности по уплате налогов, таможенных пошлин и т.п. Клиент при этом хочет, чтобы банк гарантировал исполнение его обязательств.
2. Бенефициар — тот, кто должен получить деньги от принципала по условиям сделки или в соответствии с законом. Бенефициаром может быть организация, физическое лицо, а также налоговики или таможенные органы.
3. Гарант — банк, который выдал гарантию. Он должен уплатить бенефициару указанную в гарантии сумму, если принципал не выполнит свои обязательства.

Обязательные условия банковской гарантии перечислены в п. 4 ст. 368 ГК РФ. В документе должны быть указаны:

1. Дата оформления.
2. Принципал, бенефициар и гарант.
3. Суть основного обязательства.
4. Срок действия.
5. Обстоятельства, при наступлении которых гарант должен провести выплату бенефициару, например — принципал допустил просрочку на столько-то дней.
6. Конкретная сумма денег, которую гарант должен выплатить бенефициару или порядок ее расчета. Например — определенный процент от суммы просрочки.

Также в гарантию можно включить условие об изменении первоначальной суммы через некоторый срок или при наступлении определенных событий.

Банковскую гарантию необходимо оформить в письменном виде. Типовой формы этого документа нет, главное — в нее должны входить все обязательные сведения, перечисленные выше.

Кроме того, законом в отдельных случаях могут быть установлены специальные требования к оформлению гарантии и банку-гаранту. Например, это касается гарантий при госконтрактах. Подробнее об этом расскажем ниже.

Банковская гарантия — это обязательство банка рассчитаться по долгам своего клиента перед контрагентами или бюджетом.

Если сделка обеспечена банковской гарантией, то риски для кредитора снижаются и сторонам проще договориться об отсрочке платежа или выплате аванса.

При расчетах с бюджетом банковская гарантия позволяет отсрочить уплату налогов или таможенных пошлин, либо ускорить возмещение.

При сотрудничестве с госзаказчиками банковская гарантия дает возможность избежать блокировки средств для обеспечения заявки или исполнения контракта.

Таким образом, банковская гарантия позволяет оставить больше денег в обороте компании, что повышает эффективность бизнеса.

В каких случаях применяется банковская гарантия

1. При заключении крупных и взаимовыгодных контрактов с субъектами среднего или крупного частного бизнеса. Масштабные сделки обычно не заключаются без серьезного обеспечения. В таких случаях получение гарантии со стороны банковской организации позволяет подрядчику получить “кредит доверия”.
2. При участии в закупках и тендерах, проводимых государственными компаниями. БГ позволяет подтвердить, что претендент на проведение работ или поставку товаров исполнит контракт, не сорвет сроки и не подведет заказчика.
3. Во внешнеэкономической деятельности. Наличие БГ у подрядчика делает предпринимателя стабильным, желанным партнером в глазах иностранных контрагентов и позволяет обеспечить обязательства перед таможенными органами.

Требования к банковской гарантии по 44-ФЗ: изменения 2018 года

Прежде чем обсуждать новшества, кратко напомним о том, что понимается под банковской гарантией.

Банковская гарантия — это обязательство, которое подтверждает, что в случае, если исполнитель не выполнит определенные условия, банк заплатит бенефициару, то есть заказчику, неустойку в определенном размере. Существуют различные виды гарантий, например:

• банковская гарантия на обеспечение заявки. Предоставляется исполнителем для участия в конкурсе и гарантирует, что в случае победы исполнитель не откажется подписывать договор;
• банковская гарантия целевого применения аванса. Если заказчик выплатил исполнителю аванс, эта гарантия подтверждает, что средства будут потрачены на исполнение обязательств по контракту;
• банковская гарантия на исполнение контракта. Если исполнитель не выполнит условия контракта либо выполнит их не в полном объеме или не в срок, банк выплачивает заказчику неустойку.

Банковские гарантии по госконтрактам регулируются Законом № 44-ФЗ, в котором прописаны следующие моменты:

• гарантию может выдать только аккредитованный банк, включенный в реестр Министерства финансов РФ. Ознакомиться со списком таких банков можно непосредственно на сайте Минфина. Перечень регулярно пересматривается;
• банковская гарантия в обязательном порядке вносится в реестр банковских гарантий. На данный момент информация о банковских гарантиях, выданных после 1 июля 2018 года, доступна на сайте Центробанка[1];
• в том случае, если исполнение контракта каким-либо образом связано с государственной тайной, гарантия вносится в закрытый реестр;
• банковская гарантия может оформляться в письменном или электронном виде. Электронная банковская гарантия подтверждается электронной цифровой подписью (ЭЦП). Письменная оформляется в формате, установленном постановлением Правительства РФ от 8 ноября 2013 года № 1005.

Какие требования предъявляются к банковской гарантии по 44-ФЗ

Банковская гарантия, согласно требованиям закона, должна:

• быть безотзывной;
• полностью отвечать условиям закупки;
• быть включенной в реестр банковских гарантий.

Кроме того, в ней должны быть указаны:

• сумма, которую гарант выплачивает бенефициару;
• обязательства, которыми наделен участник закупки;
• обязанность уплаты неустойки за каждый день просрочки выплаты;
• сроки действия;
• условия реального поступления средств на счет бенефициара;
• условия заключения договора о поручительстве банка по обязательствам участника, возникающие при подписании контракта;
• список документов, предоставляемых заказчиком для того, чтобы гарант выплатил причитающуюся сумму (согласно требованиям постановления Правительства № 1005).

Требования к банковской гарантии по 44-ФЗ в 2019 году

С 30 июля 2019 года в постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» были внесены поправки (в соответствии с постановлением Правительства РФот 18.07.2019 № 920).

Так, в банковской гарантии, которая предоставляется по 44-му федеральному закону о контрактной системе, в обязательном порядке закрепляются права заказчика в случаях, если поставщик (подрядчик, исполнитель) не выполнил или выполнил ненадлежащим образом обеспеченные банковской гарантией требования:

• к гарантии качества товаров, работ, услуг;
• к гарантийному сроку и/или объему предоставления гарантий качества товаров, работ и услуг;
• к гарантийному обслуживанию товара (далее – гарантийные обязательства).

Заказчик, который намерен получить выплаты по банковской гарантии, должен направить соответствующие требования в письменном (бумажном) или электронном виде. В текст банковской гарантии не должны включаться:

• требования к заказчику о предоставлении банку отчета о выполненных гарантийных обязательствах;
• положения, наделяющие банк правом отказа в удовлетворении требований заказчика о платеже по гарантии, если заказчик не направил в банк уведомление о нарушении гарантийных обязательств исполнителем (поставщиком товаров (услуг), подрядчиком работ).

Примерный перечень документов, необходимых для рассмотрения банком вопроса о выдаче банковской гарантии

1. Заявление о предоставлении банковской гарантии (по форме банка);
2. Информация о лице, которому предоставляется банковская гарантия (как правило, в форме анкеты);
3. Копии учредительных документов названного лица, выписка из ЕГРЮЛ, выданная не ранее чем за 30 дней до момента подачи заявления на получении банковской гарантии;
4. Копии документов, подтверждающих полномочия руководителя и иных лиц, уполномоченных на осуществление действий от имени организации;
5. Бухгалтерская отчетность за последние отчетные периоды (как правило, за год) и расшифровки к ней;
6. Проект заключаемого контракта, № закупки;
7. Иные документы на усмотрение банка.

Оформление банковской гарантии происходит непосредственно при обращении в банк, либо банки активно предлагают услуги по выдаче банковских гарантий через различные электронные сервисы. Банковские гарантии через электронные сервисы выдаются на небольшие суммы. Чем больше сумма банковской гарантии, тем больше будет запрошено документов, тем серьезней будет происходить проверка со стороны банка.

Требования к банковской гарантии

1. Банковская гарантия (БГ) оформляется в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа с учетом требований, установленных законодательством РФ (требовать бумажный оригинал заказчик не вправе).
2. В БГ обязательно должно быть закреплено в том числе право заказчика представлять на бумажном носителе или в форме электронного документа требование об уплате денежной суммы по БГ, предоставленной в качестве обеспечения исполнения контракта или в качестве обеспечения заявки.
3. В реестр включаются БГ, которые выданы банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством РФ в соответствии с частью 1 статьи 45 ЗАкона № 44-ФЗ.
4. Реестр в открытой части ЕИС не размещается. Работа ведется через Личный кабинет ЕИС.

Работа с банковской гарантией осуществляется через реестр банковских гарантий.

Рассмотрение банковской гарантии

Заказчик рассматривает поступившую в качестве обеспечения исполнения контракта банковскую гарантию в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня ее поступления.

Основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком является:

1. Отсутствие информации о банковской гарантии в реестрах банковских гарантий.
2. Несоответствие банковской гарантии условиям 45 статьи 44-ФЗ (ч. 2,3).
3. Несоответствие банковской гарантии требованиям, содержащимся:

• в извещении об осуществлении закупки;
• приглашении принять участие в определении Поставщика;
• документации о закупке;
• проекте контракта, который заключается с единственным Поставщиком.

Что делать при нарушении срока банковской гарантии?

Если срок действия банковской гарантии нарушен, восстановить его с помощью суда не выйдет. Это прямо указано в законе. В данном случае действует пресекательное условие.

Однако договор между банком и принципалом допускает и такие ситуации, при которых период функционирования для сделки изменяется. Это вполне допустимо, если такое условие устраивает все три стороны обязательства:

• гаранта – банка, который обеспечивает исполнение должником его обязанностей;
• принципала – лицо, за которое поручилась кредитная организация;
• бенефициара – лицо, которое получает платеж.

Таким образом, если срок нарушен, то вариантов реагирования для участников соглашения может быть только два:

1. Продление – если такая возможность прямо закреплена условиями сделки;
2. Прекращение обязательства – если в договоре ничего на этот счёт не сказано.

Перечень банков, имеющих право выдавать банковские гарантии

Банковская гарантия является одним из самых распространенных способов минимизации рисков: если одна из сторон договора опасается, что другая не выполнит свои обязательства, то в качестве обеспечения она вправе запросить банковскую гарантию. По сути, это письменное обещание банка или страховой компании (гаранта) уплатить оговоренную денежную сумму заказчику товара или услуги (бенефициару) по требованию, если исполнитель или поставщик (принципал) нарушит условия договора или откажется его выполнять.

Госзакупки являются самой популярной сферой применения данного обязательства, поэтому в дальнейшем мы будем ориентироваться именно на них. Так, согласно Федеральному закону № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 года «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — 44-ФЗ), финансовое обеспечение необходимо как на этапе подачи заявки на конкурс, так и для заключения контракта с победителем. Таким обеспечением в большинстве случаев может выступить банковская гарантия. При этом она выгодна всем сторонам: банк получает вознаграждение за выдачу документа, бенефициар — гарантию возмещения убытков в случае невыполнения контракта принципалом, а принципал, в свою очередь, может не замораживать собственные средства на время проведения торгов и исполнения заказа.

Однако нужно отметить, что для использования гарантии в обеспечение участия в конкурсах и аукционах, проводимых по 44-ФЗ, необходимо ее строгое соответствие нормам закона. Она может быть оформлена только банком, причем не любым, а соответствующим требованиям части 3 статьи 74.1 Налогового кодекса. Так, на сегодняшний день обязательным для выдачи банковской гарантии является:

• наличие у банка лицензии ЦБ РФ на осуществление операций. Кроме этого, в отношении банка не должны быть применены меры по финансовому оздоровлению;
• объем собственных средств (капитала) в размере не менее 300 млн рублей;
• кредитный рейтинг от «В-(RU)» агентства АКРА и от «ruB-» по шкале рейтингового агентства «Эксперт РА», присвоенный Банком России на дату направления информации;
• отсутствие задолженностей по банковским депозитам, размещенным за счет средств федерального бюджета;
• участие в системе обязательного страхования вкладов физических лиц.

Перечень кредитных организаций, соответствующих всем указанным параметрам, устанавливается Министерством финансов РФ. На 1 февраля 2019 года в него входило 204 банка. Хотя в начале 2018 года это количество достигало почти 350 кредитных организаций. Актуальный перечень банков, обладающих правом выдачи банковских гарантий, можно найти на официальном сайте Минфина России: данные обновляются от четырех до пяти раз в месяц, в список входят как федеральные, так и региональные банки.

На какую сумму выдаются банковские гарантии?

Имеются также нормативные требования относительно суммы гарантийного обязательства. В законе они прописаны вариабельно для заказчика – в диапазоне от и до. Конкретная сумма обязательно указывается в закупочной документации, на что нужно обратить достаточное внимание.

Согласно действующему законодательству, сумма банковской гарантии должна составлять:

• от 0,5% до 5% начальной цены контракта (максимальной), которая была объявлена при уведомлении о проведении закупки заказчиком – для поставщиков, которые подают заявки для участия;
• от 0,5% до 30% первоначальной стоимости контракта или полный размер выплаченного заказчиком аванса (в некоторых случаях может достигать 50%) – для исполнения контракта, требуется только от выбранного по результатам конкурса победителя.

Какие документы запросит банк

Список документов, которые обязано предоставить юридическое или физическое лицо для оформления БГ определяется каждым банком в индивидуальном порядке. Некоторые банки, стремясь привлечь больше клиентов, сокращают перечень необходимой документации до минимума.

Однако, следует понимать, что в банковском деле существует правило – чем меньше клиент предоставит сведений о себе, тем выше риск и, соответственно, процентная выше ставка.

Традиционно перечень бумаг, предоставляемых для получения банковской гарантии, включает:

• заявку в форме анкеты;
• копии паспортов должностных лиц и учредителей юридического лица/копию паспорта индивидуального предпринимателя;
• бухгалтерскую и налоговую отчетность за требуемый период;
• копию уставных документов со всеми изменениями и дополнениями;
• копию свидетельства о постановке на налоговый учет;
• свидетельство о государственной регистрации (выписка из ЕГРЮЛ/ЕГРИП);
• копии документов, подтверждающих легитимность исполнительного органа юридического лица;
• прочие документы по усмотрению банка.

Виды банковских гарантий

Разновидности банковских гарантий в коммерческих целях:

• Коммерческая банковская гарантия представляет собой важный элемент обеспечения исполнения обязательств поставщика при поставке товаров или услуг. Гарантия позволяет защитить интересы всех участников сделки, обеспечивая выполнение обязательств принципала перед бенефициаром.
• Авансовая гарантия является своего рода страховкой для организатора торгов, который может быть уверен в получении уплаченной им суммы в случае, если принципал не выполнил свои обязательства.
• Тендерная форма гарантии для заказчика защищает его интересы и позволяет ему быть уверенным в том, что исполнитель примет участие в сделке.
• Для обеспечения выполнения контракта покупатель должен выплатить суммы за неполученные товары или услуги, а также уплатить штрафные санкции в случае нарушения условий контракта. Эти меры гарантируют исполнение контракта и компенсируют потери продавца, если покупатель не выполняет свои обязательства.
• Обеспечение кредитных обязательств базируется на гарантии возврата займа, что повышает уровень доверия к заемщику и обеспечивает банку защиту своих интересов.
• Синдицированная банковская гарантия создается несколькими кредитными организациями под руководством одного гарантирующего банка и используется в больших сделках. Это позволяет участникам рисковать меньше, поскольку каждый из них выступает в качестве соавтора гарантии.

Какие банки выдают банковские гарантии

Выдать банковскую гарантию по 44-ФЗ может далеко не любой банк. Есть ряд требований, предписанных Постановлением Правительства РФ от 12.04.2018 года № 440. Банк должен:

• иметь не менее 300 млн рублей собственных средств (их объём рассчитывается по состоянию на последнюю отчётную дату по методике Центробанка);
• соответствовать требованиям к кредитным рейтингам:
  • Не ниже уровня «B-(RU)» по шкале Аналитического Кредитного Рейтингового Агентства.
  • Не ниже уровня «ruB-» по шкале АО «Рейтинговое агентство «Эксперт РА».

Похожие записи:

• Алименты на 3 детей от разных браков сколько процентов от зарплаты
• Какие льготные лекарства положены диабетикам 2 типа
• Уведомление на реконструкцию дома на собственном участке в 2024 году