Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как вывести активы в преддверии банкротства». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Смысл этой схемы заключается в том, что должник продолжает, пусть и опосредованно через принадлежащие ему компании, владеть активами. Но владение это носит формальный характер, так как реальный контроль над активами осуществляют другие лица.
Несправедливая оценка вкладов в уставный капитал
Имеется ввиду ситуация, когда должник и третье лицо делают вклады в уставный капитал другого общества.
В этом случае оценка вкладов уже имеет принципиальное значение. Если она будет несправедливой (вклад должника будет занижен или вклад его партнера будет завышен), то фактически выведенные активы будут перераспределены в пользу другого участника.
Пример: должник совместно со своим партнером решили создать ООО с уставным капиталом 100 млн.руб. на паритетных началах. Должник передал в качестве вклада в уставный капитал этого ООО активы рыночной стоимостью 100 млн.руб., но оценили их в 50 млн.руб. Партнер передал в качестве вклада в уставный капитал активы рыночной стоимостью 10 млн.руб., но оценили их также в 50 млн.руб. Каждый из них получил по 50% в ООО, но должник лишился активов на 100 млн.руб., а партнер всего лишь на 10 млн.руб. К тому же директором ООО назначили делегата от партнера и переизбрать его уже невозможно, так как доли распределены 50:50. Кто здесь выиграл, а кто проиграл?
Закон позволяет вносить в качестве вклада в уставный капитал практически все, что угодно, чем и пользуются организаторы вывода активов. От третьего лица они вносят всякое “барахло” — неликвидные векселя, доли и акции в других компаниях, права аренды, нематериальные активы, интеллектуальные права — картины, изобретения, секреты производства (ноу-хау), фирменные наименования, товарные знаки, коммерческие обозначения и др.
Найти оценщика, который все это сможет “по достоинству” оценить, не составляет никакого труда.
К этому же способу вывода активов можно отнести различные варианты реорганизаций юрлиц (выделение, разделение, слияние, присоединение), когда посредством манипуляций с коэффициентами конвертаций, разделительными балансами и передаточными актами активы перераспределяются не в пользу должника.
Потеря контроля над активами
Достигается это разными способами. Например, должник на паритетных началах с другим лицом создает ООО, доли в котором распределяются по принципу 50:50. Каждый из участников передает в это ООО активы в качестве вклада в его уставный капитал. Вклады участников оцениваются адекватно их реальной рыночной стоимости (или они вносятся деньгами). Расчет строится на том, что когда должник будет признан банкротом и его доля в этом ООО будет продана, то новый владелец доли не сможет сменить генерального директора ООО, так как для этого необходимо более 50% голосов.
Такой же эффект может достигаться путем заключения корпоративного договора (ст.67.2 ГК).
Могут быть и более изощренные схемы, основанные на перекрестном владении акциями (долями), когда фактический контроль над активами переходит к менеджерам. Пример: должник владеет 10% акций компании А, компания А владеет 100% акций компании Б, компания Б владеет 90% акций компании А. Вопрос: кто фактически владеет компаниями А и Б, в которые были выведены активы должника, кто контролирует принадлежащие этим компаниям активы?
В нашей практике был случай, когда активы завода были выведены в созданные на базе его имущества три ООО, а реальный контроль над выведенными активами оказался в руках владельца 0,01% доли в одном из этих ООО.
Конечно, не имея соответствующего опыта, знаний и навыков, установить подобные факты вывода активов, крайне сложно. Тем не менее, все они схожи по принципу действия.
Подобные комбинации легко и быстро выявляют опытные юристы нашей компании DIVIUS Law&Consulting, специализирующиеся на оказании юридических и оценочных услуг.
В качестве примера приведем Вам некоторые из схем, используемых кредитором и зависимыми от него контрагентами:
- осуществление неравноценного обмена;
- нечестно проведенная оценка вкладов в УК (уставной капитал) компании;
- передача активов (части) без оформления каких-либо встречных обязательств и т.п.
Нарушение очерёдности исполнения обязательств
За полгода до начала процедуры банкротства не следует выплачивать долг одному из кредиторов. Такие действия будут расценены как нарушение очерёдности кредиторов. Очерёдность зависит от того, в какой момент у кредитора возникает необходимость выплаты задолженности. Такой платёж подлежит возврату в конкурсную массу.
Организация-должник, которая имеет обязательства перед несколькими кредиторами, должна соблюдать правило о запрете заключения сделок, направленных на:
- Изменение очерёдности исполнения обязательств.
- Обеспечение обязательств только перед одним кредитором.
- Создание условий, при которых одному из кредиторов полагается больше привилегий, чем было бы при процедуре банкротства.
Схемы вывода активов и их признаки
Перечислить все существующие схемы вывода активов предприятия в раках одной статьи не представляется возможным, ведь их существуют десятки, если не сотни, однако наиболее распространенные из них мы упомянем:
- перевод средств на счета подставных лиц – одна из наиболее распространённых схем, которая в тех или иных вариациях встречается едва ли не в каждом случае банкротства. Представляет собой процедуру, согласно которой деньги, находящиеся на счетах компании, по выдуманным поводам переводятся третьим лицам, часто иностранным. Основаниями для таких переводов могут быть «липовые» договора оказания услуг, возврат несуществующих займов и т. д. Основные признаки вывода активов по этой схеме – крупные переводы за незначительные услуги, явно завышенная стоимость услуг;
- создание дочернего предприятия или филиала и перевод активов на него – в случае банкротства юридического лица все его дочерние фирмы, а также филиалы обычно не трогают, чем и пользуется руководство. Создаётся новое юридическое лицо, имеющее связи с проблемным, и на него переводятся многие активы материнской компании, часто безвозмездно. Распознать такую схему проще, ведь есть прямая связь между юрлицами;
- продажа имущества компании по заниженным ценам – также распространенная махинация, когда основные активы предприятия (недвижимость, производственные мощности и т. д.) продаются по стоимости, существенно меньшей, чем их реальная рыночная цена, а разница между реальной и заявленной стоимостью идет непосредственно руководству. Именно заниженные цены являются основным признаком этой мошеннической схемы;
- выдача кредитов партнёрам с сомнительной платёжеспособностью – больше характерно для банков и подобных финансовых организаций, хотя встречается в других компаниях. Суть состоит в следующем: массово выдаются кредиты на выгодных условиях без залога и основательной проверки платежеспособности. Естественно, заемщиками выступают подставные лица, и полученные «в кредит» средства затем переходят организаторам схемы. Подобный механизм очень нежелателен для кредиторов, поскольку такие сделки очень сложно оспорить.
Как видите, схемы могут быть очень разными, и все предусмотреть невозможно. Кроме того, регулярно появляются новые. Однако даже если деньги были выведены незадолго до банкротства, у кредиторов остается шанс их вернуть – для этого нужно через суд оспорить сомнительные сделки. Но лучше не допускать подобных ситуаций: если вы видите, что компания-должник находится в плохом финансовом положении, нужно пытаться взыскивать средства, не дожидаясь процедуры банкротства, иначе можно столкнуться с тем, что взыскивать будет нечего.
Передача активов в счет долга перед кредитором
Один из основных способов вывести активы перед банкротством – передача активов в счет долга перед кредитором. Этот метод позволяет снизить задолженность перед кредитором за счет передачи ему имущества, которое может быть использовано для погашения долга.
Для того чтобы осуществить передачу активов в счет долга перед кредитором, необходимо заключить договор о передаче активов. В этом договоре должны быть указаны все условия передачи активов, в том числе стоимость активов, способ передачи и сроки выполнения договора.
Передача активов в счет долга может осуществляться различными способами. Например, активы могут передаваться кредитору в форме замещения долга. Это означает, что активы, переданные кредитору, заменяют собой сумму долга. Также активы могут быть переданы кредитору в форме погашения налоговых обязательств. В этом случае активы передаются кредитору в счет уплаты налогов.
В Российской Федерации передача активов в счет долга осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом (ГК) РФ. Согласно ГК РФ, передача активов в счет долга может осуществляться на основании решения суда или соглашения сторон.
Верховный Суд РФ высказался о передаче активов в счет долга в своих решениях. Согласно решениям Верховного Суда РФ, передача активов в счет долга допускается только на основании судебного решения или соглашения сторон. При этом активы могут быть переданы в счет погашения долга как кредитору, так и другому лицу, участвующему в деле.
Передача активов в счет долга может осуществляться как в денежной, так и в безналоговой форме. При передаче активов в денежной форме кредитор получает определенную сумму денег в счет погашения долга. При передаче активов в безналоговой форме кредитор получает определенные активы в счет погашения долга.
Одновременно с передачей активов в счет долга может осуществляться их промежуточный вывод. Промежуточный вывод активов означает их временное перемещение из одного места в другое с целью последующего вывода из оборота. Промежуточный вывод активов может осуществляться как внутри организации, так и за ее пределами.
Передача активов в счет долга может быть выгодна как должнику, так и кредитору. Для должника это позволяет снизить задолженность перед кредитором и избежать банкротства. Для кредитора это позволяет получить погашение долга без привлечения дополнительных средств.
Однако передача активов в счет долга также имеет свои риски и минусы. Например, должник может потерять контроль над переданными активами и ограничить свою деятельность. Кроме того, передача активов в счет долга может привести к облагаемому налогу на прибыль организации.
Вывод активов в счет долга перед кредитором является одним из способов правильного оформления передачи активов перед банкротством. Этот способ позволяет снизить задолженность перед кредитором и избежать банкротства. Однако передача активов в счет долга должна осуществляться в соответствии с требованиями законодательства, чтобы избежать нарушения прав кредиторов и других лиц.
Варианты реализации данной схемы обширны. Основное для них – вывод актива, в т.ч. денежных средств, в пользу лица, которое будут банкротить дружественные кредиторы. При этом, последующая продажа актива на торгах в процедуре банкротства контролируемого должника усложнит его возврат и позволит «перекинуть» актив на нужное лицо по контролируемой цене (с существенным дисконтом), частично возвращаемой дружественным кредиторам. Оспаривание сделок по выводу актива можно предвосхитить их оспариванием в банкротстве контролируемого должника, сформировав необходимые выводы («преюдицию»).
Ниже приводится один из возможных вариантов.
Должник выводит денежные средства через контрагента 1 звена на контрагента 2 звена. Вывод денежных средств на контрагента 1 звена может быть осуществлен должником, например, в виде оплаты поставки товара, выполнения работ и т.п. Исполнение поставки, работ должно быть подтверждено хотя бы в части, невозможность исполнения оставшейся части — обосновано непредвиденной ситуацией с возложением риска на должника.
Контрагент 1 звена переводит денежные средства на 2 звено в счет исполнения «некого» обязательства или в виде займа. Контрагент 2 звена или частично возвращает сумму займа с уплатой процентов, или исполняет это «некое» обязательство хотя бы в части.
«Дружественные» кредиторы банкротят контрагентов 1 и 2 звена. При предъявлении претензий кредиторами должника к указанным сделкам, требование контрагента 1 звена ко 2 звену может быть продано на торгах. С учетом кризисного финансового состояния контрагента 2 звена рыночная стоимость требования к нему будет с существенным дисконтом. Контролируемые торги также могут быть фактически проведены на стадии публичного предложения, что существенно снизит цену.
С учетом частичного исполнения обозначенных сделок, отчуждения требования на торгах «независимому» лицу с пополнением конкурсной массы, отсутствием аффилированности должника с кредитором 1 и (или) 2 звена, оспорить указанные сделки, как и привлечь контролирующих лиц будет весьма затруднительно.
Указанный способ наиболее рапространен среди должников-физических лиц. Должник продает неаффилированному лицу актив по рыночной стоимости. Неаффилированное лицо проводит оплату безналично. Должник снимает денежные средства со своего расчетного счета.
При оплате наличными необходимо будет подтвердить финансовое состояние неаффилированного лица, позволяющее саккамулировать и «снять» указанную сумму наличными в преддверии сделки.
«Приобретение» актива «возмездно» и неаффилированным лицом воспрепятствует оспариванию указанной сделки, в результате чего актив будет сохранен, при том, без вменения необходимости уплаты его рыночной стоимости в конкурсную массу должника.
Оплата в качестве погашения ранее взятого долга по расписке может быть не убедительной, если не будет подтверждено финансовое состояние, позволяющее предоставить средства, указанные в расписке. Также документы могут быть проверены на срок давности изготовления. Если документы изготовлены в течение 1-2 лет, а датированы более ранним периодом, экспертиза может это установить.
Отсутствие аффилированности должно подтверждаться не только юридически (нет родства, свойста, управления лицами из одной группы компаний), но и фактически (иные взаимодействия не отклоняются от рыночных).
Встречаются случаи, когда при возникновении рисков взыскания, актив продается посредникам, но без оплаты или с дефектами оплаты (например, путем получения векселей или с отсрочкой и без залога). И в таком виде актив ждет своего реального приобретателя, который своими денежными средствами закроет оплату «по цепочке» перед предшествующими правообладателями. Такая сделка крайне рискованна, так как конечный приобретатель для подтверждения своей добросовестности должен подтвердить, что у него не могло возникнуть сомнений в наличии прав у продавца по отчуждению актива. Однако, в ситуации «нерыночности» оплаты актива его продавцом или ее отсутствия подтвердить свою добросовестность приобретателю будет сложно.
Процедуры сложного оспаривания сделок должника
Обеспечить обжалование представленных сделок по банкротству задача трудная. Нередко у истца отсутствует доступ ко всем необходимым документам и информации по этим операциям. Из-за этой особенности, правоприменители упрощают задачи заявителю в подобных спорных ситуациях. Истцу необходимо лишь обеспечить подтверждение существенных сомнений в действительности определённых сделок и их настоящих целях, а ответчику в свою очередь потребуется опровергать представленные, аргументированные доводы. Нередко случается и так, что обеспечить сбор доказательной базы и присвоить верную квалификацию является сложной процедурой.
По мнению экспертов, исходя из сложившейся практики, одни и те же сделки часто могут содержать в себе признак отсутствия действительности, связанными при этом различными причинами. Здесь, в первую очередь, важно обеспечить сбор доказательной базы, а именно — выписка со счетов должников, информация по их имуществу из различных периодов времени, документация, связанная с конкретными сделками, которую необходимо грамотно интерпретировать. Нередко ситуация осложняется тем, что в подобных мошеннических схемах, зачастую могут использовать оффшор. Чтобы доказать интересы кредитора, потребуется пройти длительный и дорогой путь по расследованию взаимных отношений, между компанией и должниками.
Основными причинами, благодаря которым мошенническая схема вывода актива до сих пор успешно применяется, является чрезвычайно формальные подходы судьи по разрешению спора, с целью признать недействительными сделки должников и сложными сборами доказательных баз. Получается, что никакая из сторон не способна вот так просто принести на блюдце список доказательств недействительности сделок.
В период процедуры по банкротству достаточно трудно прятать недвижимое и движимое имущество, а также денежные средства, которые удалось вовремя перевести на банковский счёт дальнего родственника либо друга, а значит, обеспечить их возвращение кредитору не представляется возможным.
Способ через реорганизацию
Своеобразный способ вывода активов из организации путем проведения реорганизации (статья 57 ГК РФ, также предусмотрена статьей 55 ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью», статьей 19 ФЗ «Об акционерных обществах» – далее ФЗ «Об ООО»). Суть его состоит в том, что вам необходимо выделить новое юридическое лицо из основного предприятия, которому при разделении перейдет часть активов. Почему часть? Существует интересное судебное решение – Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 7 октября 2014 г. N Ф03-3401/14 по делу N А24-97/2013. В данном акте судьи ссылаются на нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств и ущемлению прав кредитора. Т.е. при передаче активов выделяемому обществу следует руководствоваться вышеуказанным принципом: передавать не все имущество; распределять по балансу и обязательства (если таковые существуют).
Необходимо помнить, что выделение – это вид реорганизации предприятия для которого нужно совершить ряд действий. Это, в том числе, вынесение соответствующего решения общим собранием участников/акционеров, уведомление налоговой путем подачи заявления, публикация в СМИ (в «Вестнике государственной регистрации») дважды с периодичностью раз в месяц, а самое главное действие, производимое в рамках рассматриваемого способа – это составление разделительного баланса/акта (пункт 4 статьи 58 ГК РФ). Данный документ утверждает общее собрание участников/акционеров, в котором последние определяют объем передаваемых прав и обязанностей выделяемому обществу, кроме того определяют имущество, передаваемое новому предприятию. Именно по разделительному балансу можно перевести активы на другую фирму.
Кроме того, нужно обратить внимание, что суммы НДС, принятые к вычету реорганизованной компанией, не подлежат восстановлению в случаях передачи имущества правопреемнику (пункт 8 статьи 162.1 НК РФ).
Как выводят активы в преддверии банкротства
М.Полуэктов / АК Полуэктова и партнеры
За время нашей практики мы столько раз сталкивались с различными схемами вывода активов, что настала пора немного поговорить о них.
Сразу скажем, что цель данной статьи — не создать некую инструкцию для должников, а просто поделиться опытом, обозначить существующие проблемы в правоприменительной практике.
Одна из таких проблем заключается в том, что наши правоохранительные органы крайне неохотно возбуждают уголовные дела по факту вывода активов, сводя все к гражданско-правовым спорам. Это порождает чувство безнаказанности у лиц, участвующих в выводе активов. Кроме того, только с помощью гражданско-правовых средств бывает невозможно доказать факт сговора при отсутствии признаков аффилированности.
Справедливости ради надо отметить, что в настоящее время стало проще оспаривать сделки по выводу активов (читайте нашу статью “Как кредитору взыскать деньги с банкрота. Часть 1. Оспаривание сделок”).
Это стало возможным как благодаря совершенствованию Закона о банкротстве, так и благодаря Верховному Суду РФ, который стал активнее продвигать доктрину “приоритета существа над формой” и использовать такие оценочные категории как добросовестность, разумность, злоупотребление правом.
В частности, Верховный Суд стал активнее использовать институт мнимых и притворных сделок (ст.170 ГК).
Совокупность формально самостоятельных сделок, которые по отдельности выглядят вполне благопристойно, суд может признать прикрывающими единую сделку по выводу активов между лицом, у которого увели актив, и конечным приобретателем этого актива. Уже эту единую сделку суд может признать недействительной и вернуть актив его первоначальному владельцу по правилам реституции, где фактор добросовестного приобретателя никакого значения не имеет (Определение Верховного Суда РФ от 31.07.2017 N 305-ЭС15-11230 по делу N А40-125977/2013, Определение Верховного Суда РФ от 26.11.2018 N 305-ЭС15-12239(5) по делу N А40-76551/2014).
Передача активов неплатежеспособным лицам
Основания для такой передачи также могут быть самые разные. Наиболее распространенные — это продажа имущества должника с отсрочкой платежа, покупка товара на условиях предоплаты, заем денег.
Во всех этих случаях контрагентом выступает физическое или юридическое лицо, у которого нет достаточных активов, чтобы погасить долг. Часто для этого используются так называемые “фирмы-однодневки” или “технические компании”.
В банковской практике такое явление называют “выдача технических кредитов”.
Все полученное такой неплатежеспособный посредник сразу же передает другим лицам по различным основаниям.
Чтобы внешне это не выглядело подозрительно, прибегают к различным уловкам. Например, разыгрывают следующий сценарий: выдается заем “технической компании”, который обеспечивается поручительством платежеспособного лица или залогом со стороны третьего лица. Но в договоры поручительства или залога специально включаются условия (так называемые “закладки”), из-за которых в будущем такие договоры признаются недействительными. В результате заем из обеспеченного превращается в необеспеченный и невозвратный.
Как вывести имущество из ООО без налогов
На практике иногда возникает необходимость перевести активы из собственности юридического лица в собственность физлиц — как правило, владельцев компании. Чаще всего речь при этом идет об основных средствах. Но иногда подобная необходимость возникает и в отношении товаров, незавершенного производства или строительства, акций или долей.
Причин тут может быть несколько. Например, защита активов от рейдеров или кредиторов в преддверии возможного банкротства компании. Часто также преследуется цель перевода недвижимости под более благоприятный налоговый режим.
Ведь физическое лицо вместо налога на имущество организаций платит налог на имущество физлиц, ставки которого гораздо ниже.
Особенно актуально это с учетом постепенного перехода организаций на уплату налога с кадастровой стоимости.
Кроме того, физическое лицо, получив активы в собственность, может зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и перейти на спецрежим — упрощенную или даже патентную систему налогообложения.
Налога на имущество физлиц в этом случае не будет вообще, а налог на доходы от сдачи активов в аренду гораздо меньше. На патентной системе в некоторых регионах он может быть даже символическим (например, 60 тыс. рублей в год с одного объекта недвижимости в Москве).
Кроме того, предпринимателю не придется платить налог на дивиденды, а его отношения с кассовой дисциплиной гораздо более либеральны, чем у организации.
Что считается выводом активов?
Далеко не любое перечисление средств со счетов компании на другие счета может считаться выводом активов – в большинстве случаев это вполне законные и легальные сделки. Про незаконный вывод средств может идти речь в том случае, когда конечной целью этих действия является личное обогащение причастных лиц, сопряжённое с нанесением ущерба предприятию, его акционерам, кредиторам и т. д. На практике доказать, что речь идет именно о незаконном выводе активов, бывает очень сложно – руководство будет утверждать, что это были обычные операции, однако что-то пошло не так (например, подвел партнёр или неправильно рассчитали риски). Потому уголовная ответственность за преднамеренный вывод активов бывает достаточно редко – следствию не удается доказать наличие состава преступления в действиях обвиняемых.